反壟斷法三駕馬車架構受質疑

　　9月1日，《反壟斷法》正式頒布實施整一個月。

　　這一個月里，隨著國家工商總局、發(fā)改委、商務部的“三定”方案陸續(xù)出臺，《反壟斷法》三大執(zhí)法機構——商務部的反壟斷局、國家發(fā)改委的價格監(jiān)督檢查司和國家工商總局的反壟斷與不正當競爭執(zhí)法局隨即成型。

　　國家部委反壟斷機構設立后，反壟斷工作實務立刻開始開展。北京中銀律師事務所律師董正偉成為吃螃蟹的第一人。

　　董正偉在接受本報記者采訪時表示，他向商務部、發(fā)改委、國家工商總局發(fā)出多份對微軟開展反壟斷調查并處罰的申請，在8月21日正式接到了商務部條法司的處理意見。但他對這份處理意見并不滿意，并且已于24日再次向商務部條法司提出行政復議請求。

　　“不管怎樣，針對微軟的反壟斷調查已經(jīng)進入行政執(zhí)法程序中。”董正偉對記者說。

　　不過，《反壟斷法》立法專家小組成員之一、對外經(jīng)濟貿易大學的一位教授向本報記者指出：“從歐盟在微軟反壟斷案中的表現(xiàn)來看，反壟斷是一項專業(yè)性要求很高的復雜活動，需要健全的規(guī)則，也需要足夠的執(zhí)行力度。”因此，相關配套細則的出臺和如何協(xié)調三大機構的執(zhí)法工作，仍是擺在有關部門面前最大的問題。

　　微軟反壟斷案短期難出結果

　　隨著《反壟斷法》正式實施，微軟被推到了風口浪尖。

　　7月31日，董正偉正式向相關部委發(fā)出多份《請求保護公民財產權益的建議申請書》，建議對微軟開展反壟斷調查，罰款10億美元，并責令其公開程序源代碼，并建立微軟產品的價格聽證制度。

　　8月21日，商務部條法司給出答復，稱按照國務院“三定”方案授權，結合《反壟斷法》執(zhí)法分工，壟斷協(xié)議、市場壟斷、行政壟斷等反壟斷執(zhí)法問題由發(fā)改委、工商總局負責。

　　顯然，這樣的答復并不能讓董正偉感到滿意。他告訴記者，他不滿意的地方在于“商務部作為反壟斷委員會的辦公室設立機構，負有協(xié)調反壟斷執(zhí)法機構執(zhí)法的責任，條法司稱反壟斷執(zhí)法案件由國家發(fā)改委、國家工商總局負責是不全面的，應該明確表明其在調查中的協(xié)調職能”。

　　因此，8月24日，董正偉再次向商務部提出行政復議請求。他說，由于《反壟斷法》沒有明確具體的調查期限，但按照中國的行政復議法，一般行政機關的處理會在兩個月內，最多再延長一個月便會給出結果。

　　但上述專家對記者表示，IT行業(yè)要認定一個企業(yè)壟斷，除了經(jīng)濟分析、市場分析外，還涉及技術評估，整個過程需要配備大量的專業(yè)人員來參與執(zhí)法工作。因此，國外一個反壟斷的官司平均要打上7年。

　　不過，董正偉對微軟反壟斷調查卻信心十足，他對記者說：“有商務部、發(fā)改委、工商總局三部委的積極執(zhí)法，相信反壟斷執(zhí)法會非常圓滿。”

　　但目前來看，三部門尚沒有聯(lián)合行動的跡象。

　　反壟斷“三駕馬車”

　　8月23日，商務部“三定”方案出臺，根據(jù)國務院批準的方案，商務部將設立反壟斷局。

　　商務部新“三定”方案顯示，新設的反壟斷局將依法對經(jīng)營者集中行為進行反壟斷審查，指導我國企業(yè)在國外的反壟斷應訴工作。

　　而根據(jù)此前公布的國家工商總局、國家發(fā)改委新“三定”方案，國家發(fā)改委價格監(jiān)督檢查司將負責價格檢查，依法查處價格壟斷行為；國家工商總局則設反壟斷與不正當競爭執(zhí)法局，負責除價格壟斷行為以外的壟斷協(xié)議、濫用市場支配地位、濫用行政權力排除限制競爭的具體反壟斷執(zhí)法。

　　對于這個二元、多機構的執(zhí)法機制，雖然很多人仍有非議，但記者采訪到的多位專業(yè)人士表示，目前的這種執(zhí)法格局已經(jīng)是一種最佳模式。北京大學經(jīng)濟法研究所所長盛杰民教授認為，建立一個獨立、權威的執(zhí)法機構是最理想的狀態(tài)，但在我國政府行政體制上還無法實現(xiàn)。現(xiàn)在三個部門共同執(zhí)法，從行政執(zhí)法體制來講，是一種最佳的也是最可行的模式。

　　董正偉向記者表示，目前很多人還不清楚《反壟斷法》究竟由誰來執(zhí)行，因此他在申請對微軟進行反壟斷調查時，分別向三個部門遞交了申請書。他更希望看到三大部門互相協(xié)調，共同執(zhí)法。

　　部門間協(xié)調是關鍵

　　現(xiàn)在，三大機構的工作也相當繁重。

　　在《反壟斷法》的第一個配套細則——《關于經(jīng)營者集中申報標準的規(guī)定》出臺后，其余的細則也在積極制定中。據(jù)本報記者了解，發(fā)改委已經(jīng)完成《反價格壟斷規(guī)定》的起草工作，而國家工商總局也著手論證、研究與《反壟斷法》相關的配套規(guī)章。三大部門執(zhí)法隊伍的組建也在展開中。

　　國務院法制辦官員表示，根據(jù)法律授權，國務院制定反壟斷配套規(guī)則的事項只有兩項，一是國務院設立反壟斷委員會，并規(guī)定反壟斷委員會的工作規(guī)則；二是制定經(jīng)營者集中的申報標準。反壟斷委員會已經(jīng)成立，申報標準已經(jīng)出臺，而《國務院反壟斷委員會工作規(guī)則(建議稿)》正在等待國務院批準。

　　不過，有參與《反壟斷法》起草的專家認為，三大部門的協(xié)調作用仍是關鍵。比如，工商總局“負責壟斷協(xié)議”的職能和發(fā)改委“負責價格壟斷協(xié)議”的職能就不好區(qū)分。在這種情況下，究竟由哪個部門去執(zhí)行，就需要多個部門做好協(xié)商。

　　中國政法大學競爭法研究中心主任時建中指出，普通領域的反壟斷執(zhí)法分別由三部委承擔，而管制性、壟斷性行業(yè)的監(jiān)管機構也有相當程度的執(zhí)法權，如電監(jiān)會、銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會等。執(zhí)法過程中，各機構之間的一些摩擦，缺位、錯位、越位等問題也隨時可能出現(xiàn)，這就需要國務院反壟斷委員會能很好地履行協(xié)調機制，也需要各部門之間的溝通與配合?！　?/p>